Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM DERECHO


Save this PDF as:
 WORD  PNG  TXT  JPG

Tamaño: px
Comenzar la demostración a partir de la página:

Download "Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM DERECHO"

Transcripción

1 UNA INTRODUCCION 'A'. INTRODUCCION AL DERECHO DR. ERNESTO GRU N Profesor Adjunto (i) de Introducción al Derecho. I. Pienso que esta primera materia en el plan de estudios de la carrera jurídica tiene, por su ubicación, la natural dificultad que implica para el estudiante recién egresado de la escuela secundaria, tener que adentrarse en ese mundo totalmente desconocido y tan diferente deaquél al cual está acostumbrado, de la enseñanza universitaria, con sus métodos de estudio que le resultan novedosos, y abandonado de la tutela de los profesores que paso a paso seguían sus progresos y dificultades. Asimismo me ha parecido que el aiumno debe poseer un adecuado conocimiento acerca de la importancia y trascendencia que ella reviste para su ubicación frente a. las demás materias posteriores y aun para su formación profesional ulterior, para que no pretenda limitar su esfuerzo al intento de aprobar la materia, pasar, como'se dice en la jerga estudiantil. Tales reflexiones y las experiencias recogidas en el ejercicio de la cátedra, me han movido a redactar este pequeño trabajo, destinado fundamentalmente a quienes deben abocarse próximamente al estudio de Introducción al Derecho, a fin de que reciban por su intermedio una primera aproximación a sus temas y su problemática. Soy consciente de que no todas las ideas que expondréaquí serán compartidas sin más por los profesores de las distintas cátedras de nijestra Facultad y, más aún, habrá seguramente quien disienta radicalmente con algunos o muchos de mis conceptos y aun con el enfoque general que he de dar. Creo. no obstante, que ello no es óbice para que las líneas que siguen puedan resultar de provecho también para 45

2 aquellos II. Es necesario destacar, ante todo, que estudiar Derecho no en sus diversas manifestaciones; aprendiendo a estudiantes que habrán de cursar la materia de acuerdo con el enfoque y las enseñanzas de' tales profesores, aunque más no sea por el saludable efecto que siempre pero sobre todo en la formación de los juristas - tiene la confrontación y comparación de distintas y aun opuestas ideas. implica enfrentarse con algo simple, sino que resulta necesario adentrarse en uno de los más complejos fenómenos de la sociedad humana, abocarse a un material elaborado a través de miles de años por hombres de las más diversas razas, ideas y propósitos, que ha ido decantándose laboriosamente en una técnica destinada a regular la conducta humana en sociedad, en forma cada vez más depurada y eficiente. Ello hace que para poder apreciarlo en su plenitud y en su multifacética complejidad, sin dejarse por ello confundir por su infinidad de matices y aspectos parciales, sea necesario introducirse en la comprensión de ellos y en la forma en que se manejan partiendo de una noción sistemática de los conceptos más generales que la investigación científico-jurídica ha ido estructurando lenta y laboriosamente a través de los siglos en su pretensión de ordenar, clasificar y encuadrar la realidad jurídica manejar, desde el comienzo, un esquema de cómo funcionan y qué alcance tienen los diversos cam-pos del derecho, en qué forma lo estudian los científicos y filósofos, y lo usan los prácticos, juristas, jueces y abogados. No menos imprescindible resulta poder diferenciar desde el inicio con la mayor claridad posible el campo de lo que es jurídico (le aquello que atañe a otros fenómenos sociales y naturales, lo que implica aprehender los rudimentos de los métodos de su estudio científico y la técnica que hace a su práctica, al mismo tiempo que captar la diferencia entre tales métodos y los de otras metodologías científicas y técnicas profesionales. Además se hace necesario conocer los distintos ángulos desde los cuales es dable enfocar el material jurídico, de acuerdo con los variados propósitos que pueden perseguirse mediante el conocimiento del mismo, ya que la captación de lojurídico no se agota con el estudio del derecho pasado, ni aun el presente,.sino que una de las pretensiones básicas de los juristas es poder predecir y plasmar el derecho futuro, ya sea tratando de prever las decisiones judiciales, ya proyectando lalegislación 'o la jurisprudencia del mañana. 46

3 _ meramente inductiva y gradual de absorción mnemotécnica de nuestro derecho positivo, por ejemplo, como puede quizá hacerse con otras técnicas. El albañil puede que sea capaz de aprender a construir una Es Todo lo antedicho está indicando que resultaría ineficiente encarar el aprendizaje jurídico de lo simple a lo complejo, en una forma pared avanzando etapa tras etapa en la observación y ejercitación de la colocación de ladrillo sobre ladrillo, auxiliado solamente por algunas reglas prácticas simples y algunos utensilios rudimentarios. No así el abogado o el juez. Los matices y facetas son tantos y de tal complejidad que es otro el sistema mediante el cual podrá eaptarse, aunque sea en forma aproximada y previa a un estudio profundizado, el vasto campo que ha de constituir en el futuro la. base del ejercicio profesional. III. imprescindible tener presente desde un principio que el estudio del derecho presupone el manejo de muchas nociones, las más de naturaleza sumamente abstracta. Este es quizá, uno de los problemas más arduos con que ha de enfrentarse el estudiante que recién comienza su carrera universitaria. Por la formación recibida en la escuela secundaria no está, generalmente, preparado para encarar problemas de orden conceptual de un alto grado de abstracción. Y en éstos consisten, en última instancia, la mayor parte de los en problemas jurídieocientíficos, cierto grado, por lo menos. Suele una ser, además, generalmente sorpresa, que puede llegar a un verdadero shock el que sean tales conceptos abstractos y no las disposiciones legales, el primer tema de estudio, cosa que la mayoría. de los estudiantes no espera. Pero es que la mayor parte de lo que constituye la llamada teoría general del Derecho, que estudia tales conceptos y los problemas que ellos traen aparejados, expuestos en forma muy Simplificada.- natural mente, constituye la base de la materia de la que hablamos. Y as en cierto modo natural que así suceda puesto que los conceptos básïcos a todo el Derecho ya sea argentino, norteamericano, japonés o cualquiera que esa teoría, que justamente por ello se llama general, estudia y examina, constituyen algo así como los ladrillos y utensilios imprescindibles para el albañil, los elementos con que siempre se va a encontrar y que siempre va a necesitar manejar, cualquiera sea la obra que se le encomiende. Pero ved qué diferencial, en vez de cosas con- 47

4 cretas, hay que aprender a manejar nociones abstractas, palabras, ideas, valores... - de si piezas sueltas de un rompecabezas del cual no sc ha visto nunca IV. La Introducción al Derecho, tal como la concibo y como Ahora bien, si se carece de esta base sistemática y conceptual que proporciona justamente un estudio consciente de Introducción al Derecho, la captación de las posteriores materias, que exponen aspectos fragmentarios del derecho positivo y de las ciencias que lo estudian ha de resultar evidentemente al estudiante como tener delante la imagen completa. Resulta fácilmente comprensible cuanto más difícil, o aun imposible, resultaría armar de tal modo el juego. Y si bien el aprendizaje del derecho el armado del rompecabezas siguiendo el símil- es una tarea de toda la vida, que de ninguna, manera termina con la obtención del título universitario o con la aprobación de las materias de la carrera, cuán útil --si no imprescindible- resulta poder entrar desde el comienzo en el laberinto de la legislación, la jurisprudencia, la doctrina y la teoría con una guía, con una imagen más o menos clara de las bases sobre las que se asienta ese imponente edificio elaborado por la cultura humana. se encuentra enfocada de acuerdo con el programa de estudios vigente pretende servir como una tal guía, como una orientación básica que trata de mostrar el esquema (casi diría el esqueleto) del derecho y las ciencias que lo estudian y ayuda a construir algo asi como un andamiaje mental sobre el cual en años posteriores sea posible al estudiante ordenar los datos, conceptos e ideas que el aprendizaje de las materias específicas del derecho argentino, extranjero e internacional le irán proporcionando. Para ello muchos profesores hacen hincapié en la familiarización con la aplicación de los métodos elaborados por la ciencia para la aprehensión y ordenación de su material, ello específicamente en cuanto al campo sociológico, esto es en lo relacionado con los hechos que influyen y son influidos por el derecho. También se recurre a la mostración de cuanto puede hacer el análisis lógico para aclarar el campo del lenguaje y los conceptos jurídicos, esto es en la mejor comprensión y redacción de leyes, fallos y obras doctrinarias. Este último aspecto es de suma importancia pues la actitud crítica frente a los escritos de los autores que tendrán que ser frecuentados a lo largo de la carrera 'es necesaria como complemento de _laformación universi- 48

5 taria con el problema axiológico, con los valores y las valoraciones que inciden sobre la creación, aplicación e interpretación de las normas sintética del contenido de las materias que integran los cinco cursos De con una 49 que justamente requiere la elaboración de un criterio y opinión personal e independiente. Asimismo se quiere enfrentar desde el primer momento al alumno legales, para ir así familiarizando al estudiante, en forma crítica, con los intentos de llegar, mediante el derecho, al logro de una verdadera y eficiente Justicia. V. De lo expuesto se desprende que- el enfoque moderno de la materia ha modificado las antiguas modalidades que a través del tiempo han caracterizado la enseñanza de Introducción al Derecho, sustituyendo el intento de proveer una visión panorámica y por fuerza que comprenden la carrera en nuestra Facultad lo que se conocía con el nombre de Enciclopedia Jurídica en el convencimiento de que de tal manera no se alcanza a cumplir, en modo alguno verdadera función propedéutica a la enseñanza del Derecho. Se ha comprendido que tal afán enciclopédico provee solamente de una ilusión de conocimientos mediante el arbitrio de una infinidad de definiciones que son forzosamente memorizadas, sin captación de su cabal contenido, cuyo sentido recién puede ser vez efectuado el estudio pormenorizado de cada.m_ateria. captadouna Lo que hoy se trata es de esbozar, como ya se ha dicho, las características de las piedras angulares sobre las que se asienta. en definitiva, todo el edificio del conocimiento, práctica, creación yaplicación del Derecho. Y ello, sin referirse a ningún derecho en especial, sino, como ya se ha dicho, a la Teoría General del Derecho, cuyos conceptos pretenden ser válidos, en principio, para todos los ordenamientos jurídicos modernos. Ello no quita que se recurra frecuentemente a ejemplos extraídos del derecho positivo de nuestro país en especial y también del extranjero, lo que permite al estudiante al mismo tiempo que la captación de los principios generales, adentrarse en gradualmente el apasionante mundo de la ley y de los fallos judiciales. VI. acuerdo con la orientación impresa al estudio de la materia, el nuevo programa unificado de todas las cátedras de nuestra Facultad ha quedado dividido en doce capítulos, que abarcan cada se uno un amplio tema de lo que generalmente consndera la TeOI la

6 General del Derecho, cada uno de los cuales ha quedado a su vez dividido en subtemas.,_ en el Capítulo IV La eficacia o vigencia de las normas. Ya no se H l l Sin pretender, naturalmente, más que presentar una somera indicación del contenido de cada uno de ellos, veámoslos en-su orden: El primer capítulo El Derecho como objeto y su conocimiento acota el campo de investigación del jurista, como asi también indica cuáles son los distintos niveles y enfoques a que puede someterse el conocimiento de lojurídico, señalando también una primera aproximación a la metodología empleada para acceder a los fenómenos que se investigan. En el segundo, La Norma Jurídica luego de describir en qué consisten las normas en general, es decir todas aquellas prescripciones que tienen por finalidad regular la conducta, se distingue a las jurídicas de las sociales en general y de las morales en particular. Luego de analizar en qué consisten, esto es, si la norma jurídica es un mandato, un imperativo, un juicio o una directiva, se la. descompone en sus elementos básicos, a fin de mostrar su estructura. Derivados de esta descomposición estructural se estudian luego algunos de los conceptos jurídicos fundamentales, tales como el derecho subjetivo, la obligación, el hecho ilícito y 1a sanción, como así también quiénes son los sujetos de derecho. en es pecial aquellos técnicamente llamados personas jurídicas. Descripta la base del sistema, esto es la norma, el tercer capítulo enfoca El Ordenamiento Jurídico, analizándose cuáles son los criterios para otorgar validez a un sistema de normas, qué es lo que, le da unidad y por qué las reconocen como jurídicas los hombres. No solamente se trata de comprender la. unidad del sistema, sino también obtener claridad en cuanto acuáles son y cómo se relacionan los distintos niveles y jerarquías de normas dentro de un orden jurídico, cómo se produce la creación y aplicación de ellas y, finalmente, cuáles son sus diferentes ámbitos de validez con relación al espacio, al tiempo, las personas y. la materia. Otro problema diferente, pero conectado con el anterior, es tratado trata del análisis de ellas en abstracto, como entes ideales, sino de su actuación e influencia en la realidad social, y de cómo eventualmente en esa realidad, a través de la costumbre y la revo- tienen su origen lución. Otro ángulo, esta vez, en cierto sentido externo al Derecho mismo 50

7 pe_ro es tema del Capítulo V Los Valores Jurídicos, donde se aborda, en una primera. aproximación la base que posibilita un estudio científico mamos íntimamente relacionado con él y de extraordinaria importancia, de los mismos, laaxiología, y se describen las características que tienen tales valores, para pasar luego una rápida revista al problema de la Justicia, esto es, la aplicación de los valores al derecho, exponiéndose tanto las antiguas ideas al respecto de los griegos hasta Santo Tomás, llegándose hasta las modernas concepciones sobre' el tema, uno de los más controvertidos de la filosofía jurídica de nuestro siglo. 'En Principios clasificatorios en el Derecho, materia del Capítulo VI, luego de exponerse los principios científico-epistemológicos de las clasificaciones en general, se describen someramente las grandes divisiones tradicionales del derecho público y privado, como así de los demás subgrupos especializados que la complejidad de las relaciones sociales ha ido formando: el derecho comercial, administrativo, rural, etc. Los Capítulos VII a X abarcan diversos aspectos de las tradicionalmente llamadas Fuentes del Derecho. Es decir, de aquellos muy diversos campos de 1a realidad social y personal de la que surgen, directa o indirectamente las normas jurídicas que rigen la conducta humana en sociedad. Luego de las consideraciones generales contenidas en el Capítulo VII, el VIII se refiere a aquella fuente que, al menos en nuestros países de tradiciónromanista (América latina y Europa Continental en especial) es predominante, la ley,pasándose revista a sus caracteres y elementos, qué se entiende por sentido formal y material de ley, y las distintas exteriorizaciones que tiene en su sentido material; constituciones, leyes, decretos leyes, ordenanzas, reglamentos. Otro aspecto conexo a los anteriores es la consideración del proceso legislativo de creación de las leyes como así también las características, ventajas y desventajas de ese tipo especial de leyes que lla- códigos. La, Costumbre (Capítulo IX), es una fuente de derecho de extraordinaria en importancia las comunidades primitivas. Lógicamente las normas creadas por la reiteración de actos sociales son de mucho menor importancia en una comunidad moderna y Organizada- N0 bs' tante es necesario estudiar sus características, por un lado para distinguirlas de los meros usos sociales y por el otro porque todavía tiene 51

8 Por último el Capitulo XI se ocupa de la Doctrina señalando la trascendencia histórica y aun actual de los autores de comentarios y obras jurídicas en la proyección del derecho futuro, a través de las consolidaciones legislativas, los proyectos de ley y como fuente de inspiración para los jueces. _ se refiere a Las Técnicas de aplicación y creación del Derecho y en su segunda parte se ocupa de un aspecto muy importante de la práctica del Derecho, relacionado íntimamente con el de las técnicas de aplicación y creación, cual es el de los llamados Métodos de Interpretación desarrollado a través de las distintas escuelas que históricamente se han ocupado del problema, desde la Edad Media hasta nuestros se logre asi un primer atisbo de su " bastante importancia en el Derecho Comercial y el Derecho Internacional y también, aunque secundaria, en el Derecho Civil. Así como la ley campca como fundamental en el ámbito de nuestros países, La Jurisprudencia (Capítulo XI) es básica en los países de tradición anglosajona,(ee.uu., Canadá, Inglaterra y sus ex dominios principalmente). Pero también en nuestro país la sentencia judicial recibe cada vez mayor atención. Su influencia como fuente de normas se expresa a través de los fallos plenarias, el recurso de inaplicabilidad de ley, la casación y el recurso extraordinario, que son en este capítulo analizados, conjuntamente con un aspecto práctico del tema, la búsqueda de precedentes jurisprudenciales en los libros especiales llamados repertorios jurisprudenciales. Dejando atrás las fuentes, elcapítulo XII en_su primera parte días. Puede advertirse a través de esta breve exposición cuán amplios y cuán importantes son los temas que comprenden el programa de estudios de la. materia v quizá. importancia en la posterior formación y cultura del jurista. VII. Los tópicos integrantes del programa expuestos para ir familiarizando al estudiante con e] campo de su actividad en esta primera etapa de la carrera, han sido desarrollados de muy diversa manera por los diferentes autores y en los distintos textos Y obras integrantes de labibliografía que figura en--el programa, como asi también en la que puedan indicar los profesores. Muchos de ellos prefieren en Z'a actualidad desarrollarlos siguiendo a uno, dos a lo más tres autores, particularmente los jusfilósofos. 'ilf

9 Ross, Hans Kelsen, H. L. A. Hart y Carlos Cossío. Ello permite obtener una más o menos homogénea visión de conjunto a la luz de una sino en el mejor de los casos a una erudición estéril y en el peor, a definida orientación filosófica y epistemológica, que parece resultar mucho más útil que recorrer una síntesis en pocas palabras o frases de las muy disímiles opiniones que muchos pensadores expusieron partiendo de diferentes presupuestos filosóficos. Se ha comprendido que similarmente a lo que sucede cuando se trataba de resumir las materias de estudio- ello no conduce a un real conocimiento de los temas una confusión mental de proporciones. Ello no quita que, siendo una de las características más importantes del estudio universitario el ejercicio del propio criterio y la búsqueda independiente de conocimientos basado en el análisis personal de las más diversas ideas, que se consulte sin limitaciones labibli0grafía General contenida en el programa o la que indiquen los profesores en su clase y aun aquélla que la curiosidad pueda inducir a examinar. VIII. Considero al derecho como un fenómeno humano. social, real que se da en este mundo, no como algo metafísico sólo asequible después de elucubraciones alejadas de la realidad social. El conocimiento de este fenómeno indudablemente puede ser transmitido mediante la enseñanza como algo objetivo, por lo menos en algunos de sus aspectos. Más difícil y más subjetivo és la transmisión de los valores y las valoraciones relacionadas con el Derecho, ya sea que se conciba la J usticia y lo Justo como algo intemporal e inmutable, ya como algo relativo y condicionado por la sociedad y el tiempo en que se da. Pero también aquí nadie mejor que los profesores que por su íntima vinculación profesional con todos los aspectos del Derecho y la prosecusión de la Justicia, particularmente en su habitual función anexa a la universitaria de jueces, abogados o legisladores, para transmitir mediante la palabra y aun muchas veces mediante el ejemplo tales nociones. De allí la importancia que reviste el contacto personal del alumno con el profesor, que puede muy bien ser logrado actualmente en la Facultad, a poco que se preocupe por ello el estudiante. Por ello no es suficiente ni aconsejable la mera lectura.v menos aún la memorización de los textos, sino que por el contraria, es de 811m0 provecho la asistencia yparticipación efectivas en las clases. IX. La técnica de control social que llamamos derecho tiene una importancia capital para lograr una cada vez mejor convwencla

10 humana y es un instrumento imprescindible para el logro cada vez nética e investigación operativa, la psicología, y muchas otras ramas una' acelerada transformación que es necesario captar y conocer en su más perfeccionado de una verdadera paz social, tanto entre los hombres, como entre los pueblos. Todo lo cual lleva en última instancia al progreso de la humanidad. Esta técnica, como toda técnica, se sustenta en conocimientos de diferente tipo acerca de normas. de hechos sociales y naturales, de valores que es necesario aprehender. Además no basta con dominar la técnica, es menester también saber de sus fundamentos lógicos, epistemológicos, filosóficos. Sólo mediante una adecuada fundamentación de este tipo puede lograrse la formación de juristas que en el mundo de hoy que tan velozmente se modifica y evoluciona, elaboren y apliquen en su momento los mecanismos que sean eficientes, ya sea desde el estrado del Juez, el sitial del legislador o el sillón del abogado. Sólo así se logrará salir del manejo artesanal yempírico del material jurídico, proceder que resulta absolutamente inadecuado para nuestro tiempo y que ha contribuido en no poca medida al desprestigio que sufrieran las ramas jurídicas y a que se haya hablado incluso de una decadencia del derecho. La Introducción al Derecho. encarada de acuerdo con lo expuesto, creo que puede ser el primer paso cn esta conformación moderna del estudio profesional y refleja indudablemente ya, y quizá en mayor medida que algunas de las materias posteriores, la revolución y transformación que están sufriendo las antiguas tradiciones ymétodos, bajo el embate de lasociología, lalógica, la filosofía, la axiología, ytambién indirectamente por obra de las recientes investigaciones, de la ciber- de las ciencias naturales y sociales de reciente gestación. El Derecho, como otras tantas esferas de la vida, está sufriendo plenitud, desde un comienzo, por ello es útil emprender con un espíritu crítico y moderno el estudio de las nociones fundamentales y los esquemas básicos que hacen a su conocimiento, y a su práctica. La interminable lucha por el Derecho así lo requiere. 54

SitemapFear, Inc. (2016) | No Competition | Game of Thrones